监事担任高管

来源:资格考试 发布时间:2020-04-06 点击:

一:[监事担任高管]公司董事、监事、高级管理人员任职资格大汇总(附相关法律条文)


本文将带领大家对新三板挂牌或上市公司董事、监事、高级管理人员的任职资格进行梳理,还不抓紧看看自己是否适格?
一、董事、监事、高管的人选根据《公司法》的相关规定,股份有限公司董事会成员为五人至十九人,监事会成员不得少于三人。其中,监事会应当包括公司职工代表,职工代表的比例不得低于三分之一。职工代表监事需通过职工大会、职工代表大会或其他民主方式选举产生。为避免投票僵局的出现,通常建议公司将董事会及监事会的成员数定为奇数。二、董监高企业内部兼职的限制《公司法》、《首次公开发行股票并上市管理办法》、《首次公开发行股票并在创业板上市管理办法》、《上市公司规范运作指引》等相关法律法规对于拟上市公司的董事、监事和高级管理人员任职、兼职均有明确规定,现将相关规定按照从严原则,总结归纳如下:
(1)公司的董事、高级管理人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事以外的其他职务,不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪;
(2)公司的董事可以由经理或者其他高级管理人员兼任,但兼任经理或者其他高级管理人员职务的董事以及由职工代表担任的董事,总计不得超过公司董事总数的1/2;
(3)最近两年内曾担任过公司董事或高级管理人员的监事人数不得超过公司监事总数的二分之一;
(4)公司董事、高级管理人员在任期间其配偶和直系亲属不得担任公司监事;
(5)公司董事会秘书应当由公司董事、副总经理或财务总监担任。三、任职资格的一般性限制《公司法》、证监会及股转公司的有关规定列举了不得担任董事、监事及高管的情形,具体如下:
1、《公司法》的有关规定
《公司法》第一百四十六条规定,有下列情形之一的,不得担任公司的董事、监事、高级管理人员:
(1)无民事行为能力或者限制民事行为能力;
(2)因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序,被判处刑罚,执行期满未逾五年,或者因犯罪被剥夺政治权利,执行期满未逾五年;
(3)担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理,对该公司、企业的破产负有个人责任的,自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年;
(4)担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人,并负有个人责任的,自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年;
(5)个人所负数额较大的债务到期未清偿。
公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的,该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现上述情形的,公司应当解除其职务。
2、《首次公开发行股票并上市管理办法》及《首次公开发行股票并在创业板上市管理办法》等规定
公司的董事、监事和高级管理人员符合法律、行政法规和规章规定的任职资格,且不得有下列情形:
(1)被中国证监会采取证券市场禁入措施尚在禁入期的;
(2)最近三年内受到中国证监会行政处罚,或者最近一年内受到证券交易所公开谴责;
(3)因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国证监会立案调查,尚未有明确结论意见。
3、《上市公司规范运作指引》的有关规定
董事、监事、高级管理人员除应符合上述《公司法》及证监会的有关规定外,还不得存在以下情形:
(1)最近三年内受到证券交易所公开谴责或三次以上通报批评;
(2)被证券交易所公开认定为不适合担任上市公司董事、监事和高级管理人员;
(3)无法确保在任职期间投入足够的时间和精力于公司事务,切实履行董事、监事、高级管理人员应履行的各项职责。
如果公司拟聘请的董事、监事和高级管理人员曾经在上市公司任职,需特别关注其是否曾存在上述第2条及第3条所列情形。
4、《全国中小企业股份转让系统股票挂牌条件适用基本标准指引(试行)》的有关规定
现任董事、监事和高级管理人员应具备和遵守《公司法》规定的任职资格和义务,不应存在最近24个月内受到中国证监会行政处罚或者被采取证券市场禁入措施的情形。
5、《全国中小企业股份转让系统自律监管措施和纪律处分实施办法(试行)》的有关规定
新三板挂牌公司董事、监事、高级管理人员应未被股转公司实施认定其不适合担任公司董事、监事、高级管理人员的纪律处分。四、因职业身份的限制1、国家公务员
(1)公务员在职期间,非因工作需要并经有关机关批准,不得担任公司的董事、监事和高级管理人员;
(2)公务员在离职、退休后一定期限内不得担任与其在任期间工作业务相关的公司的董事、监事和高级管理人员。
2、事业单位有关人员
《公务员法》第一百零六条规定“法律、法规授权的具有公共事务管理职能的事业单位中除工勤人员以外的工作人员,经批准参照本法进行管理。”因此,具有公共事务管理职能的事业单位有关人员兼职及任职参照对公务员的管理规定执行,相关人员在职期间及离职、退休后一定期间不得担任公司的董事、监事和高级管理人员。
3、党员领导干部
(1)禁止党员领导干部私自从事营利性活动,不准违反规定在经济实体、社会团体等单位中兼职或者兼职取酬以及从事有偿中介活动;
(2)党员领导干部离职或者退休后三年内,不得接受原任职务管辖的地区和业务范围内的民营企业、外商投资企业和中介机构的聘任,或者个人从事与原任职务管辖业务相关的营利性活动;
(3)党的机关、人大机关、行政机关、政协机关、审判机关、检察机关中县(处)级以上党员领导干部,人民团体、事业单位中相当于县(处)级以上党员领导干部离职或者退休后三年内,不得从事与原任职务管辖业务相关的营利性活动。
4、国有企业领导
(1)国有企业领导人员不得未经批准兼任本企业所出资企业或者其他企业、事业单位、社会团体、中介机构的领导职务,或者经批准兼职的,擅自领取薪酬及其他收入;
(2)国有企业领导人员离职或者退休后三年内,不得在与原任职企业有业务关系的私营企业、外资企业和中介机构担任职务、投资入股,或者在上述企业或者机构从事、代理与原任职企业经营业务相关的经营活动。
5、国企相关人员
(1)国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员,未经国有资产监督管理机构同意,不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职;
(2)国有企业中层以上管理人员,不得在职工或其他非国有投资者投资的非国有企业兼职。
企业中层以上管理人员是指国有企业的董事会成员、监事会成员、高级管理人员、党委(党组)领导班子成员以及企业职能部门正副职人员等。企业返聘的原中层以上管理人员、或退休后返聘担任中层以上管理职务的人员亦在《规范意见》规范范围之内。
6、高校人员
(1)高校党政领导班子成员
根据《关于加强高等学校反腐倡廉建设的意见》高校党政领导班子成员应除因工作需要、经批准在学校设立的高校资产管理公司兼职外,一律不得在校内外其他经济实体中兼职。此外根据《中共教育部党组关于进一步加强直属高校党员领导干部兼职管理的通知》的规定,教育部直属高校校级党员领导干部原则上不得在经济实体中兼职,确因工作需要在本校设立的资产管理公司兼职的,须经学校党委(常委)会研究决定,并按干部管理权限报教育部审批和驻教育部纪检组监察局备案。新提任的校级党员领导干部,应当在任职后3个月内辞去在经济实体中兼任的职务,确需在本校资产管理公司和社会团体等单位中兼职的,应当重新履行审批手续。且不得在兼职单位领取任何报酬。对校级非中共党员的领导干部兼职的管理,参照本通知执行。
(2)教育部直属高校处级领导干部
根据《中共教育部党组关于进一步加强直属高校党员领导干部兼职管理的通知》的规定,教育部直属高校处级(中层)党员领导干部原则上不得在经济实体和社会团体等单位中兼职,确因工作需要兼职的,须经学校党委审批。经批准在经济实体、社会团体等单位中兼职的直属高校党员领导干部,不得在兼职单位领取任何报酬。对校级非中共党员的领导干部兼职的管理,参照本通知执行。
7、银行从业人员
与银行业金融机构签订劳动合同的在岗人员;银行业金融机构董(理)事会成员、监事会成员及高级管理人员;以及银行业金融机构聘用或与劳务代理机构签订协议直接从事金融业务的其他人员,未经批准不得在其他经济组织兼职。五、关于独立董事任职资格的特别规定独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务,并与其所受聘的公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断关系的董事。
根据《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》,下列人员不得担任公司的独立董事:
1、在公司或者公司附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系(直系亲属是指配偶、父母、子女等;主要社会关系是指兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等);
2、直接或间接持有公司已发行股份1%以上或者是公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属;
3、在直接或间接持有公司已发行股份5%以上的股东单位或者在公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属;
4、最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员;
5、为公司或者公司附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员;
6、公司章程规定的其他人员;
7、中国证监会认定的其他人员。
《深圳证券交易所独立董事备案办法》中规定
1、在上市公司连续任职独立董事已满六年的,自该事实发生之日起一年内不得被提名为该上市公司独立董事候选人。
2、独立董事候选人最多在五家上市公司(含本次拟任职上市公司)兼任独立董事。六、关于公司财务负责人的特殊规定根据《中华人民共和国会计法》第三十八条之规定,“从事会计工作的人员,必须取得会计从业资格证书。担任单位会计机构负责人(会计主管人员)的,除取得会计从业资格证书外,还应当具备会计师以上专业技术职务资格或者从事会计工作三年以上经历。会计人员从业资格管理办法由国务院财政部门规定”。
上市公司与新三板挂牌公司董监高任职资格相关法律条文汇编
企业上市与并购
一、董事的任职资格
1.新三板公司的董事任职资格
1.1《中华人民共和国公司法(2013年修订)》
第一百四十六条:有下列情形之一的,不得担任公司的董事、监事、高级管理人员:
(一)无民事行为能力或者限制民事行为能力;
(二)因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序,被判处刑罚,执行期满未逾五年,或者因犯罪被剥夺政治权利,执行期满未逾五年;
(三)担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理,对该公司、企业的破产负有个人责任的,自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年;
(四)担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人,并负有个人责任的,自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年;
(五)个人所负数额较大的债务到期未清偿。
公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的,该选举、委派或者聘任无效。
董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的,公司应当解除其职务。
1.2《中华人民共和国公务员法》
第四十二条:公务员因工作需要在机关外兼职,应当经有关机关批准,并不得领取兼职报酬。
第五十三条:公务员必须遵守纪律,不得从事或者参与营利性活动,在企业或者其他营利性组织中兼任职务。
第一百零二条:公务员辞去公职或者退休的,原系领导成员的公务员在离职三年内,其他公务员在离职两年内,不得到与原工作业务直接相关的企业或者其他营利性组织任职,不得从事与原工作业务直接相关的营利性活动。
1.3《全国中小企业股份转让系统业务规则(试行)》
“6.3申请挂牌公司、挂牌公司的董事、监事、高级管理人员违反本业务规则、全国股份转让系统公司其他相关业务规定的,全国股份转让系统公司视情节轻重给予以下处分,并记入诚信档案:(一)通报批评;(二)公开谴责;(三)认定其不适合担任公司董事、监事、高级管理人员。”被全国中小企业股份转让系统认定为不适合任职的人员不得担任挂牌公司董事、监事、高管。
1.4《全国中小企业股份转让系统股票挂牌条件适用基本标准指引(试行)》
挂牌公司现任董事、监事和高级管理人员应具备和遵守《公司法》规定的任职资格和义务,不应存在最近24个月内受到中国证监会行政处罚或者被采取证券市场禁入措施的情形。
1.5《关于加强高等学校反腐倡廉建设的意见》
学校党政领导班子成员应集中精力做好本职工作,除因工作需要、经批准在学校设立的高校资产管理公司兼职外,一律不得在校内外其他经济实体中兼职。确需在高校资产管理公司兼职的,须经党委(常委)会集体研究决定,并报学校上级主管部门批准和上级纪检监察部门备案,兼职不得领取报酬。学校党政领导班子成员不得在院系等所属单位违规领取奖金、津贴等;除作为技术完成人,不得通过奖励性渠道持有高校企业的股份。
2.上市公司董事的任职资格
2.1《上海证券交易所股票上市规则(2014年修订)》
第十七章第三条:上市公司董事、监事、高级管理人员违反本规则或者向本所作出的承诺,本所可以视情节轻重给予以下惩戒:(一)通报批评;(二)公开谴责;(三)公开认定其三年以上不适合担任上市公司董事、监事、高级管理人员。  
以上第(二)项、第(三)项惩戒可以一并实施。   
2.2《上海证券交易所上市公司董事选任与行为指引(2013年修订)》
第九条:董事候选人的任职资格应符合《公司法》等法律法规的相关规定。   
第十条:除第十一条规定外,有下列情形之一的,不得被提名为董事候选人:
       (一)三年内受中国证监会行政处罚;
(二)三年内受证券交易所公开谴责或两次以上通报批评;
(三)处于中国证监会认定的市场禁入期;
(四)处于证券交易所认定不适合担任上市公司董事的期间。  
本条所述期间,以拟审议相关董事提名议案的股东大会召开日为截止日。   
第十一条:上市公司的在任董事出现第十条第一款第(一)、(二)项规定的情形之一,董事会认为该董事继续担任董事职务对公司经营有重要作用的,可以提名其为下一届董事会的董事候选人,并应充分披露提名理由。  
前述提名的相关决议除需经出席股东大会的股东所持股权过半数通过外,还需经出席股
东大会的中小股东所持股权过半数通过。
2.3《深圳证券交易所股票上市规则(2014年修订)》
第十七章第三条:上市公司董事、监事、高级管理人员违反本规则、本所其他相关规定或者其所作出的承诺的,本所视情节轻重给予以下处分:(一) 通报批评;(二) 公开谴责;  (三)公开认定其不适合担任上市公司董事、监事、高级管理人员。
以上第(二)项、第(三)项处分可以并处。   
2.4《深圳证券交易所主板上市公司规范运作指引(2015年修订)》
第三章第二节第三条:董事、监事和高级管理人员候选人存在下列情形之一的,不得被提名担任上市公司董事、监事和高级管理人员:  
       (一)《公司法》第一百四十六条规定的情形之一;  
(二)被中国证监会采取证券市场禁入措施,期限尚未届满;  
(三)被证券交易所公开认定为不适合担任上市公司董事、监事和高级管理人员,期限尚未届满;  
(四)本所规定的其他情形。  
董事、监事和高级管理人员候选人存在下列情形之一的,上市公司应当披露该候选人具体情形、拟聘请该候选人的原因以及是否影响上市公司规范运作:  
(一)最近三年内受到中国证监会行政处罚;  
       (二)最近三年内受到证券交易所公开谴责或者三次以上通报批评;
(三)因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国证监会立案调查,尚未有明确结论意见。  
上述期间, 应当以公司董事会、 股东大会等有权机构审议董事、监事和高级管理人员候选人聘任议案的日期为截止日。   
第三章第二节第三条:上市公司董事会中兼任公司高级管理人员以及由职工代表担任的董事人数总计不得超过公司董事总数的二分之一。  
公司董事、高级管理人员及其配偶和直系亲属在公司董事、高级管理人员任职期间不得
担任公司监事。
2.5《深圳证券交易所中小企业板上市公司规范运作指引(2015年修订)》  
第三章第二节第三条:董事、监事和高级管理人员候选人存在下列情形之一的,不得被提名担任上市公司董事、监事和高级管理人员:  
       (一)《公司法》第一百四十六条规定的情形之一;  
(二)被中国证监会采取证券市场禁入措施,期限尚未届满;
(三)被证券交易所公开认定为不适合担任上市公司董事、监事和高级管理人员,期限尚未届满;
(四)本所规定的其他情形。  
董事、监事和高级管理人员候选人存在下列情形之一的,公司应当披露该候选人具体情形、拟聘请相关候选人的原因以及是否影响公司规范运作:    
(一)最近三年内受到中国证监会行政处罚;  
(二)最近三年内受到证券交易所公开谴责或者三次以上通报批评;
(三)因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国证监会立案调查,尚未有明确结论意见。
 以上期间, 应当以公司董事会、股东大会等有权机构审议董事、监事和高级管理人员候选人聘任议案的日期为截止日。    
第三章第二节第四条:上市公司董事会中兼任公司高级管理人员以及由职工代表担任的董事人数总计不得超过公司董事总数的二分之一。最近二年内曾担任过公司董事或者高级管理人员的监事人数不得超过公司监事总数的二分之一。单一股东提名的监事不得超过公司监事总数的二分之一。  
公司董事、高级管理人员及其配偶和直系亲属在公司董事、高级管理人员任职期间不得
担任公司监事。
2.6《深圳证券交易所创业板上市公司规范运作指引(2015年修订)》    
第三章第二节第三条:董事、监事和高级管理人员候选人存在下列情形之一的,不得被提名担任上市公司董事、监事和高级管理人员:  
       (一)《公司法》第一百四十六条规定的情形之一;  
(二)被中国证监会采取证券市场禁入措施,期限尚未届满;
(三)被证券交易所公开认定为不适合担任公司董事、监事和高 级管理人员,期限尚未届满;
(四)本所规定的其他情形。
董事、监事和高级管理人员候选人存在下列情形之一的,公司应当披露该候选人具体情形、拟聘请该候选人的原因以及是否影响公司规范运作,并提示相关风险:  
(一)最近三年内受到中国证监会行政处罚;  
(二)最近三年内受到证券交易所公开谴责或者三次以上通报批 评;  
(三)因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国 证监会立案调查,尚未有明确结论意见。  
上述期间,应当以公司董事会、股东大会等有权机构审议董事、监事和高级管理人员候选人聘任议案的日期为截止日。   
第三章第二节第四条:上市公司董事会中兼任公司高级管理人员以及由职工代表担任的董事人数总计不得超过公司董事总数的二分之一。最近二年内曾担任过公司董事或者高级管理人员的监事人数不得超过公司监事总数的二分之一。  
公司董事、高级管理人员及其配偶和直系亲属在公司董事、高级管理人员任职期间不得
担任公司监事。
二、监事的任职资格
1.新三板公司监事的任职资格
1.1《中华人民共和国公司法(2013年修订)》
第七十条:国有独资公司监事会成员不得少于五人,其中职工代表的比例不得低于三分之一,具体比例由公司章程规定。
监事会成员由国有资产监督管理机构委派;但是,监事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。
监事会行使本法第五十四条第(一)项至第(三)项规定的职权和国务院规定的其他职权。
第一百一十七条:股份有限公司设监事会,其成员不得少于三人。
监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表,其中职工代表的比例不得低于三分之一,具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。
监事会设主席一人,可以设副主席。监事会主席和副主席由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议;监事会主席不能履行职务或者不履行职 务的,由监事会副主席召集和主持监事会会议;监事会副主席不能履行职务或者不履行职务的,由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。
董事、高级管理人员不得兼任监事。
本法第五十三条关于有限责任公司监事任期的规定,适用于股份有限公司监事。
第一百四十六条:有下列情形之一的,不得担任公司的董事、监事、高级管理人员:  
(一)无民事行为能力或者限制民事行为能力;    
(二)因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序,被判处刑罚,执行期满未逾五年,或者因犯罪被剥夺政治权利,执行期满未逾五年;    
(三)担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理,对该公司、企业的破产负有个人责任的,自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年;   
(四)担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人,并负有个人责任的,自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年;   
(五)个人所负数额较大的债务到期未清偿。    
公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的,该选举、委派或者聘任无效。   
 董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的,公司应当解除其职务。
2.上市公司监事的任职资格
2.1《深圳证券交易所主板上市公司规范运作指引(2015年修订)》
第三章第二节第三条第二款:公司董事、高级管理人员及其配偶和直系亲属在公司董事、高级管理人员任职期间不得担任公司监事。   
2.2《深圳证券交易所中小企业板上市公司规范运作指引(2015年修订)》
第三章第二节第三条:董事、监事和高级管理人员候选人存在下列情形之一的,不得被提名担任上市公司董事、监事和高级管理人员:  
       (一)《公司法》第一百四十六条规定的情形之一;  
(二)被中国证监会采取证券市场禁入措施,期限尚未届满;
(三)被证券交易所公开认定为不适合担任上市公司董事、监事 和高级管理人员,期限尚未届满;
(四)本所规定的其他情形。  
董事、监事和高级管理人员候选人存在下列情形之一的,公司应当披露该候选人具体情形、拟聘请相关候选人的原因以及是否影响公司规范运作:  
(一)最近三年内受到中国证监会行政处罚;  
(二)最近三年内受到证券交易所公开谴责或者三次以上通报批评;
(三)因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国证监会立案调查,尚未有明确结论意见。  
以上期间,应当以公司董事会、股东大会等有权机构审议董事、监事和高级管理人员候选人聘任议案的日期为截止日。    
第三章第二节第四条:上市公司董事会中兼任公司高级管理人员以及由职工代表担任的董事人数总计不得超过公司董事总数的二分之一。最近二年内曾担任过公司董事或者高级管理人员的监事人数不得超过公司监事总数的二分之一。单一股东提名的监事不得超过公司监事总数的二分之一。  
公司董事、高级管理人员及其配偶和直系亲属在公司董事、高级管理人员任职期间不得
担任公司监事。    
2.3《深圳证券交易所创业板上市公司规范运作指引(2015年修订)》
第三章第二节第三条:董事、监事和高级管理人员候选人存在下列情形之一的,不得被提名担任上市公司董事、监事和高级管理人员:  
(一)《公司法》第一百四十六条规定的情形之一;  
(二)被中国证监会采取证券市场禁入措施,期限尚未届满;
(三)被证券交易所公开认定为不适合担任公司董事、监事和高 级管理人员,期限尚未届满;
(四)本所规定的其他情形。  
董事、监事和高级管理人员候选人存在下列情形之一的,公司应当披露该候选人具体情形、拟聘请该候选人的原因以及是否影响公司规范运作,并提示相关风险:  
(一)最近三年内受到中国证监会行政处罚;  
(二)最近三年内受到证券交易所公开谴责或者三次以上通报批评;  
(三)因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国 证监会立案调查,尚未有明确结论意见。  
上述期间,应当以公司董事会、股东大会等有权机构审议董事、监事和高级管理人员候选人聘任议案的日期为截止日。    
第三章第二节第四条:上市公司董事会中兼任公司高级管理人员以及由职工代表担任的董事人数总计不得超过公司董事总数的二分之一。最近二年内曾担任过公司董事或者高级管理人员的监事人数不得超过公司监事总数的二分之一。  
公司董事、高级管理人员及其配偶和直系亲属在公司董事、高级管理人员任职期间不得担任公司监事。
三、高级管理人员的任职资格
1.新三板公司高级管理人员的任职资格
1.1《中华人民共和公司法(2013年修订)》
第二百一十六条第一款:高级管理人员,是指公司的经理、副经理、财务负责人,上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。   
第一百四十六条:有下列情形之一的,不得担任公司的董事、监事、高级管理人员:  
(一)无民事行为能力或者限制民事行为能力;    
(二)因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序,被判处刑罚,执行期满未逾五年,或者因犯罪被剥夺政治权利,执行期满未逾五年;    
(三)担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理,对该公司、企业的破产负有个人责任的,自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年;   
(四)担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人,并负有个人责任的,自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年;   
(五)个人所负数额较大的债务到期未清偿。    
公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的,该选举、委派或者聘任无效。    
董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的,公司应当解除其职务。  
2.上市公司高级管理人员的任职资格
2.1《深圳证券交易所主板上市公司规范运作指引(2015年修订)》
第三章第二节第三条第二款:公司董事、高级管理人员及其配偶和直系亲属在公司董事、高级管理人员任职期间不得担任公司监事。
       第三章第二节第六条:上市公司董事会秘书属于《公司法》规定的高级管理人员。本所鼓励上市公司董事会秘书由公司董事、副总经理、财务负责人或者其他高级管理人员担任。
2.2《深圳证券交易所中小企业板上市公司规范运作指引(2015年修订)》
第三章第二节第三条:董事、监事和高级管理人员候选人存在下列情形之一的,不得被提名担任上市公司董事、监事和高级管理人员:  
(一)《公司法》第一百四十六条规定的情形之一;  
(二)被中国证监会采取证券市场禁入措施,期限尚未届满;
(三)被证券交易所公开认定为不适合担任上市公司董事、监事 和高级管理人员,期限尚未届满;
(四)本所规定的其他情形。  
董事、监事和高级管理人员候选人存在下列情形之一的,公司应当披露该候选人具体情形、拟聘请相关候选人的原因以及是否影响公司规范运作:  
(一)最近三年内受到中国证监会行政处罚;  
(二)最近三年内受到证券交易所公开谴责或者三次以上通报批评;
(三)因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国证监会立案调查,尚未有明确结论意见。  
以上期间, 应当以公司董事会、股东大会等有权机构审议董事、监事和高级管理人员候选人聘任议案的日期为截止日。    
第三章第二节第四条:上市公司董事会中兼任公司高级管理人员以及由职工代表担任的董事人数总计不得超过公司董事总数的二分之一。最近二年内曾担任过公司董事或者高级管理人员的监事人数不得超过公司监事总数的二分之一。单一股东提名的监事不得超过公司监事总数的二分之一。  
公司董事、高级管理人员及其配偶和直系亲属在公司董事、高级管理人员任职期间不得担任公司监事。
第三章第二节第六条:董事会秘书应当由上市公司董事、副总经理、财务负责人或者公司章程规定的其他高级管理人员担任。   
2.3《深圳证券交易所创业板上市公司规范运作指引(2015年修订)》
第三章第二节第三条:董事、监事和高级管理人员候选人存在下列情形之一的,不得被提名担任上市公司董事、监事和高级管理人员:  
(一)《公司法》第一百四十六条规定的情形之一;  
(二)被中国证监会采取证券市场禁入措施,期限尚未届满;
(三)被证券交易所公开认定为不适合担任公司董事、监事和高 级管理人员,期限尚未届满;
(四)本所规定的其他情形。  
董事、监事和高级管理人员候选人存在下列情形之一的,公司应当披露该候选人具体情形、拟聘请该候选人的原因以及是否影响公司规范运作,并提示相关风险:  
(一)最近三年内受到中国证监会行政处罚;  
(二)最近三年内受到证券交易所公开谴责或者三次以上通报批评;
(三)因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国 证监会立案调查,尚未有明确结论意见。  
上述期间,应当以公司董事会、股东大会等有权机构审议董事、监事和高级管理人员候选人聘任议案的日期为截止日。    
第三章第二节第四条:上市公司董事会中兼任公司高级管理人员以及由职工代表担任的董事人数总计不得超过公司董事总数的二分之一。最近二年内曾担任过公司董事或者高级管理人员的监事人数不得超过公司监事总数的二分之一。  
公司董事、高级管理人员及其配偶和直系亲属在公司董事、高级管理人员任职期间不得担任公司监事。
第三章第二节第六条:董事会秘书应当由上市公司董事、副总经理、财务负责人或者公司章程规定的其他高级管理人员担任。  
2.4《上海证券交易所股票上市规则(2014年修订)》
第三章第二节第四条:董事会秘书应当具备履行职责所必需的财务、管理、法律等专业知识,具有良好的职业道德和个人品质,并取得本所颁发的董事会秘书培训合格证书。具有下列情形之一的人士不得担任董事会秘书:  
(一)《公司法》第一百四十七条规定的任何一种情形;
(二)最近三年受到过中国证监会的行政处罚;  
(三)最近三年受到过证券交易所公开谴责或者三次以上通报批评;
(四)本公司现任监事;  
(五)本所认定不适合担任董事会秘书的其他情形。   
2.5《深圳证券交易所股票上市规则(2014年修订)》
第三章第二节第四条:董事会秘书应当具备履行职责所必需的财务、管理、法律专业知识,具有良好的职业道德和个人品德,并取得本所颁发的董事会秘书资格证书。有下列情形之一的人士不得担任上市公司董事会秘书:
(一)有《公司法》第一百四十六条规定情形之一的;
(二)自受到中国证监会最近一次行政处罚未满三年的;  
(三)最近三年受到证券交易所公开谴责或者三次以上通报批评的;
(四)本公司现任监事;  
(五)本所认定不适合担任董事会秘书的其他情形。   
第三章第二节第十一条:董事会秘书有下列情形之一的,上市公司应当自事实发生之日起一个月内解聘董事会秘书:  
(一)出现本规则3.2.4 条所规定情形之一的;
(二)连续三个月以上不能履行职责的;  
(三)在履行职责时出现重大错误或者疏漏,给投资者造成重大损失的;
(四)违反法律、行政法规、部门规章、规范性文件、本规则、本所其他相关 规定或者公司章程,给投资者造成重大损失的。   
 
注:上述条文中新三板的董监高任职资格部分中除全国中小企业股份转让系统的相关规定外的其他条文对上市公司同样适用。
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一:[监事担任高管]上市公司与新三板挂牌公司董监高任职资格相关法律条文汇编

二:[监事担任高管]公司监事兼任高管的法律后果及其勤勉义务


    【裁判要旨】公司高级管理人员与监事互相兼任的认定应当综合形式与实质两个要件,具有高度人合性的小公司在决策过程中时常发生形式要件瑕疵的情形,司法应从公司法保护公司利益,促进经济发展的立法原则出发,考察股东真实合意,有条件地认可瑕疵决议的效力,避免因决议无效导致公司陷入经营僵局。对公司高管勤勉义务的认定应当以客观标准为一般标准,同时兼顾个案正义,结合具体案情在一般判断标准允许的范围内做出更为妥当和准确的判定。
    案号一审:(2009)闵民二(商)初字第1724号二审:(2009)沪一中民三(商)终字第969号
    【案情】
    原告:上海川流机电专用设备有限公司(以下简称川流公司)。被告:李鑫华。
    川流公司有三名股东,大股东罗忠占50%的股份,任公司法人代表、执行董事、总经理和财务负责人,二股东李鑫华占30%的股份,任公司监事和营销部经理。罗忠因患病需住院治疗,遂召开总经理例会,宣布在其住院期间由李鑫华负责全面工作。会后,罗忠出具任命书一份,载明:“因公司工作需要及总经理身体原因,从即日起由李鑫华负责公司的全面日常工作;我谨代表公司祝愿他在新的岗位上取得更大成绩。”
    李鑫华在全面负责川流公司日常工作期间,以川流公司的名义与案外人日华真空电子(天津)有限公司(以下简称日华公司)开展了UV手机外壳涂装线项目业务,直至其离开川流公司,尚有110万元项目款未收回。川流公司曾起诉日华公司,主张前述款项,但由于该项目业务未订立书面协议,履行期间亦未制作相关交付凭证,致使其诉讼请求缺乏证据支持,未被法院受理。川流公司遂提起本案诉讼,称李鑫华在全面负责公司工作期间未尽到勤勉义务,导致公司蒙受巨大损失,请求判令李鑫华赔偿110万元。
    【审判】
    上海市闵行区人民法院经审理认为:李鑫华身为川流公司的监事,后又代行总经理之职,两类职责出现交叉,后果是其作为监事的任职无效,应当认为李鑫华是川流公司的高级管理人员。李鑫华未对公司的经营尽到合理审慎的注意,仅以口头方式订立协议,亦未能提供能够证明合同履行情况的文件资料,致使川流公司的应收款债权无法得到有效救济。李鑫华的行为明显违反了勤勉义务,应当对川流公司因此遭受的损害承担赔偿责任。遂判决李鑫华赔偿川流公司人民币110万元。
    一审判决后,被告李鑫华不服,以川流公司并未依法定程序撤销其监事职务及正式任命其为公司总经理,其不是川流公司的高级管理人员,且涉案项目并非其负责,不应由其承担责任为由提起上诉。上海市第一中级人民法院二审认为,原审认定事实清楚,适用法律正确,处理结果并无不妥,遂判决驳回上诉,维持原判。
    【评析】
    本案的争议焦点主要有两个:一是李鑫华是否是公司法意义上的公司高级管理人员;二是李鑫华是否违反了勤勉义务。所涉及的法律问题主要有两个,一是监事出任高管这一看似兼任行为的性质及法律后果;二是公司高管违反勤勉义务的构成要件。
    一、监事出任高管——兼任抑或身份转换
    川流公司是一个典型的小公司。从其章程和管理层组成人员来看,大股东罗忠兼任法人代表、执行董事、总经理和财务负责人,二股东李鑫华兼任监事和营销部经理,而第三位股东既非公司执行机构或内部监督机构的成员,亦不在公司各部门内担任领导职务,由此可以认为,川流公司是由大股东罗忠和二股东李鑫华实际经营的。在罗忠因患病住院,短期之内无法履行职务的紧急情况下,由同样参与公司经营,且负责重要部门工作,具有丰富业务经验的李鑫华临时担当起公司领导者的角色,全面负责公司的日常经营,乃是川流公司面对决策层突然缺位而做出的合理反应,否则公司可能陷入管理无序,经营瘫痪的不利局面,甚至面临解散或被激烈的市场竞争淘汰出局的风险。然而,川流公司的这一自救行为却可能遇到法律障碍,因为公司法第五十二条第二款明确规定:“董事、高级管理人员不得兼任监事。”从外观上看,李鑫华的监事身份是经公司章程确认并经工商登记公示的,在其履行总经理职责期间,公司章程和相关工商登记未经变更,由此导致了其监事身份与高管职权之间的冲突。如果因此认为李鑫华以监事身份出任高管的兼任行为无效,则可能导致川流公司陷入经营僵局。兼任是否成立,需讨论公司法第五十二条第二款的具体适用问题。
    (一)高管与监事之间互相兼任的法律效力。公司法第五十二条第二款所指的兼任指同一法律主体在担任公司董事或高管的同时还担任公司监事。公司法禁止此类兼任行为是因为董事(高管)与监事在公司治理结构中承担着不同的职责,董事和高管属于公司的执行机构,负责具体实施股东会的决议,组织公司的日常经营,而监事制度的设立目的在于监督和约束执行权的使用,防止因公司管理层的道德风险而侵害股东尤其是小股东的利益。因此监事与董事(高管)系监督与被监督的关系,两者的职责存在冲突,若交由同一主体行使,无异于让运动员兼当裁判员,结果必然是约束与监督的功能无法实现,监事一职形同虚设。由于公司法第五十二条第二款的规定属于法律的强制性规定,因此应当认为高管与监事互相兼任的行为无效。如果此两种职务是同时任命的,两项任命均无效;如果此两种职务是先后任命的,后一项任命无效。
    有观点认为如果出现监事和高管互相兼职的情况,则监事的任职应当无效,所作出的监督结果的报告也为无效。笔者认为,首先,上述观点立足在对高管和监事两类职务进行价值比较的基础之上,蕴含着高管职能优于监事职能的价值判断。高管和监事在职权范围和工作方式上的确存在差异,如果将公司比作车辆,高管有如发动机和牵引带,而监事则好比是刹车和安全气囊,然而两者的目的都是确保车辆在正确的跑道上高速平稳地行进,即在保证公司经营合法的前提下实现利益最大化。高管和监事同属公司治理结构中不可或缺的组成部分,各自发挥着不可取代的作用。尤其是对股东人数众多且分散、专业经理人权力集中,或者大股东兼任高管、小股东利益保障明显处于弱势,或者因经营领域特殊或因上市而受到特别监管的公司而言,内部监控不可或缺、至关重要。因此,对高管以及监事职务的重要性的评价不能脱离公司的现实处境,否则将有失客观。其次,上述观点尽管得到了公司法起草小组中部分专家学者的支持,但仍属于学理解释的范畴,对司法审判活动仅具有参考作用,不能直接作为裁判的依据。
    (二)高管与监事之间互相兼任的事实认定。
    1.兼任的形式要件与实质要件。高管与监事互相兼任的外观表现是同一主体同时具有高管和监事的双重身份,其实质则是公司内部有权机构授予同一主体同时履行高管和监事两种职权。因此,兼任的认定应当从形式要件与实质要件两个方面加以考虑。形式要件是两种身份的兼具,具体表现为公司章程的规定、工商登记的记载、任命书等;实质要件是指公司内部有权机构的真实意思表示,具体表现为股东的合意、公司对兼任者工作报告的采纳和业绩考核等。一般而言,身份是权利义务的彰显,因此形式要件与实质要件具有同一性,然而实践中有不少小公司时常出现形式要件瑕疵的情形,这是由小公司高度的人合性所决定。
    2.小公司的人合性与经营失范。与股东规模稍大的有限责任公司相比,小公司的人合性更为突出,表现在:(1)股东人数少,甚至许多是仅有两三名股东组成的微型公司,管理层规模小,股东身兼数职现象普遍;(2)股东之间多有亲属、好友等较紧密的纽带基础,彼此十分了解和信任,公司向心力强;(3)经营决策受股东个人因素影响大。小公司的经营业绩多依赖于某一位股东的专业知识、业务经验、人际交往等无形资源,一旦该股东无法继续履行职责,公司将面临经营瘫痪甚至解散风险;(4)经营决策追求“短平快”。小公司抗风险能力差,面对复杂的市场行情和各类突发情况,必须迅速应对以求生存发展,因此可能会存在省略程序、忽略形式等情况,导致形式要件的瑕疵。如何认定这些瑕疵决议的法律效力,往往成为事实认定的关键。
    3.公司法对公司治理结构的一般规范与立法精神。公司法对有限责任公司的机构设置做了普适性的规定,为搭建现代公司治理结构提供了模版。然而在实践中,不同的有限责任公司在经营规模、管理水平、所处环境上存在差异,由此导致其在权责利配置和经营方式上具有特殊性。这些差异和特殊性可能未在公司法的具体条文中有明确表述,却应当为司法者所考量。
    笔者认为,在审理涉及小公司的案件时,应当从公司法保护公司利益,促进经济发展的立法原则出发,通过考察股东真实合意,弥补公司决策在程序要件或形式要件上的瑕疵,有条件地认可瑕疵决议的效力,避免因决议无效导致公司陷入经营僵局。
    根据以上分析,具体到本案,从大股东罗忠召开总经理例会宣布由二股东李鑫华负责公司全面工作,李鑫华出席会议并在会议决议上签字,罗忠出具任命书,李鑫华实际履行了总经理的职权这一系列事实来看,罗忠和李鑫华对于由后者出任总经理一事达成了合意。川流公司的章程载明:“本公司的董事、经理及财务负责人不得兼任监事。”由于公司章程是由股东协商一致订立的,因此可以推定罗忠和李鑫华均应明知高管和监事不得兼任,在此情形下,应当理解为两人合意由李鑫华担任高管,原监事职务自然免除。李鑫华的监事身份未经公司章程变更,也未有书面的免除决议,但此仅为形式上的瑕疵,并不影响对股东间真实意思表示的认定。因此,李鑫华出任总经理的行为虽有兼任之表象,却无兼任之实质,应当定性为身份转换而非兼任,从而不适用公司法第五十二条第二款的禁止性规定。因此,原审法院认定李鑫华系川流公司的高级管理人员并无不当。
    二、勤勉义务的认定标准
    (一)勤勉义务的概念。公司法意义上的勤勉义务又称注意义务或者谨慎义务,是指董事、监事和高管在处理公司事务时必须出于善意,并尽到普通谨慎之人在相似的地位和情况下所应有的合理的谨慎、勤勉和注意。勤勉义务法律制度是英美法系普通法判例的产物,与忠实义务一同构成了信托义务的重要内容。德国、日本等大陆法系国家亦在各自的公司法体系内作出相似的安排。例如德国股份法并没有将董事的义务明确区分为勤勉义务和忠实义务两类,而是采用了谨慎义务的概念。狭义的谨慎义务相当于英美法上的勤勉义务,而广义的谨慎义务则包含了忠实义务的内容。[1]根据商务印书馆《应用汉语词典》的解释,勤勉等同于勤奋,即长时间不懈地努力(工作或学习)。勤意在尽力多做,不偷懒,不懈怠,勉的意思是努力、尽力。[2]因此,勤勉义务要求董事、监事和高管对公司勤于管理,持续关注公司经营状况、财务状况,积极、谨慎履行职责。公司法在2005年修订后首次采用了勤勉义务一词,并在第一百四十八条对此作了概括性的规定:“董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程,对公司负有忠实义务和勤勉义务。”
    (二)勤勉义务的认定标准。公司治理结构的实质是公司内部权责利的配置,对董事、监事和高管权利义务的设计应当根据一国经济发展程度及公司治理水平来具体确定,综合考虑市场环境、公司现代化进程、社会诚信水平等因素,平衡保护公司的利益以及董事、监事和高管的积极性。既要求董事、监事和高管承担因其经营决策的失误而给公司造成损失的责任,又不因过于苛刻的责任使上述人员在商业经营中显得保守,危及经济活力。
    1.尺度把握。从勤勉义务的宽严尺度上看,国外关于勤勉义务的认定标准主要有四种模式,即德法模式(严格勤勉标准)、日本模式(折衷的严格勤勉标准)、英国模式(一般勤勉标准)和美国模式(宽松的一般勤勉标准)。德法模式下,董事、监事和高管应具备普通商人或善良家父的注意,并对其一般过失行为承担赔偿责任;日本模式下,董事、监事和高管仅对其重大过失所致公司损失承担赔偿责任;英国模式下,董事、监事和高管违反勤勉义务但属善意行为时,即使构成重大过失,法院仍可根据实际情况决定减轻或免除其赔偿责任;美国模式下,董事、监事和高管只要未同时违反忠实义务,其重大过失的赔偿责任可由商业判断规则或公司章程予以免除或减轻。[3]
    2.参照标准。从勤勉义务认定的参照标准上看,主要有主观主义和客观主义之分。主观主义指董事、监事和高管是否履行勤勉义务应当以其实际具有的知识和经验为标准。客观主义是指董事、监事和高管是否履行勤勉义务应当以一个合理谨慎的人在相似情形下所应表现的谨慎、勤勉和技能为其行为标准。英国最初采用主观主义,但完全按照这一标准,势必导致董事、监事和高管的知识和经验越少,其勤勉义务就越轻这一可笑的结果,因此遭到了诸多批评。鉴于主观标准的严重弊端,判例和立法对勤勉义务判断标准的界定逐渐趋向客观化,即要求董事、监事和高管应具有与其所任职务相当的知识、技能和经验,但当董事实际具有的知识、技能和经验超出了与其所任职务相当的水平时,则其执行职务行为应达到这一实际水平。[4]美国法、德国法和日本法在勤勉义务的认定标准上也均采用了客观主义。
    3.以客观标准为一般,兼顾个案正义。由于勤勉义务没有相对明确和具体的判定标准,公司法未对勤勉义务的认定标准加以明确,而是将该问题交给法官裁量。关于这一问题的具体讨论也多限于学理层面,给法院的统一性司法带来一定难度。笔者认为,法官在执法时应当遵守以下原则:一是以客观标准,即专业人士的、服务于最佳公司利益的、合理审慎的业务行为的标准,作为认定的一般标准。判定标准的参照系有三个构成部分:(1)主体是公司的高管,职业化或者半职业化的商务人士,而不是普通民众。(2)客体是公司高管的业务行为,即从事经营管理贸易等公务行为,而不是如生活行为等其他私人性质的行为。(3)行为必须是旨在服务于公司的最大化利益,而不能是私利等其他行为;行为必须是合理审慎的,即经济人和理性人的行为,因为有时公司高管在履行职责时亦可能是出自感情或冲动。这样就可以比较好地解决主观标准抽象难以把握的问题,最大程度地避免不同法官主观理解偏差过大而引起裁判不公的现象。二是兼顾个案正义,结合具体案情在一般判断标准允许的范围内做出更为妥当和准确的判定。这是因为:(1)我国当前公司的发展水平不一致,成熟的职业管理人阶层尚未形成,市场上董事、监事和其他高管的职业能力缺乏普适标准;(2)公司的专业领域、经营规模、市场定位等诸多因素导致对高管的职业能力要求不一致。因此,在把握个案时,建议综合考虑公司和高管的具体情况做出判断。主要考虑以下几点:(1)公司所处行业、规模、地域等因素对高管素质的要求程度;(2)公司运营历史上对高管业务素质的要求;(3)在处理引发诉讼的公司事务时,高管所表现出的业务素质是否和该高管历史上从事业务行为时所显出的能力一致;(4)在处理引发诉讼的公司事务时,是否是出于公司最佳利益的考量,并尽到了在类似的情形、处于类似地位的具有一般性谨慎的人在处理自己事务时的注意。
    关于本案,李鑫华在全面负责川流公司经营期间,作为UV手机外壳涂装线项目川流公司一方的具体经办人,仅以口头协议的方式与相对方发生交易行为,亦未留存任何经交易对象确认的文件资料,导致了川流公司无法向案外人主张债权。按照经营的一般常识,采用口头方式订立协议的,难以明确各方的权利义务。从防范潜在风险,维护公司利益的角度考虑,对于不能即时完成的交易,应当签订书面协议或由交易相对方对相关内容作出确认。然而李鑫华无视该经营风险的存在,未达到一个理性第三人在同样地位上能够尽到的注意,有违诚实与善意,因而违反了勤勉义务,应当为由此给公司造成的损害承担赔偿责任。  作者信息:沈竹莺    上海市第一中级人民法院 注释:[1]张开平:“英、美公司法上的董事注意义务研究”,载《商事法论集》第2卷,法律出版社1997年版。[2]商务印书馆辞书研究中心:《应用汉语词典》,商务印书馆2000年版,第1019页。[3]任自力:“公司董事的勤勉义务标准研究”,载《中国法学》2008年第6期。[4]刘敬伟:“董事勤勉义务判断标准比较研究”,载《当代法学》第21卷第5期。    出处:《人民司法》2011年第2期

三:[监事担任高管]【新三板系列之董监高任职资格】深度解析公司股东、董事、监事、高管任职资格


作者: 梧桐晓妍 本文部分采用投行小兵的文章
来源:梧桐树下 智合东方
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一、公司股东资格界
(一)自然人
党政机关
1、公务员(禁止)
《公务员法》第53条第14款规定,"公务员必须遵守纪律,不得从事或者参与营利性活动,在企业或者其他营利性组织中兼任职务"。
2、党政机关的干部和职工(禁止)
根据《中国共产党党员领导干部廉洁从政若干准则》第2条规定,禁止私自从事营利性活动,不准个人或者借他人名义经商、办企业。
《关于严禁党政机关和党政干部经商、办企业的决定》第2条规定 “乡(含乡)以上党政机关在职干部(包括退居二线的干部),一律不得以独资或合股、兼职取酬、搭干股分红等方式经商、办企业;也不允许利用职权为其家属、亲友所办的企业谋取利益。”《关于进一步制止党政机关和党政干部经商、办企业的规定》,第2条“党政机关,包括各级党委机关和国家权力机关、行政机关、审判机关、检察机关以及隶属这些机关编制序列的事业单位,一律不准经商、办企业。凡违反规定仍在开办的企业包括应同机关脱钩而未脱钩,或者明脱钩暗不脱钩的,不管原来经过哪一级批准,都必须立即停办,或者同机关彻底脱钩。”
3、处级以上领导干部配偶、子女(有条件禁止)
根据中央纪委《关于"不准在领导干部管辖的业务范围内个人从事可能与公共利益发生冲突的经商办企业活动"的解释》(中纪发[2000]4号)第一段提出“中央纪委第四次全会提出,省(部)、地(厅)级领导干部(以下简称领导干部)的配偶、子女,不准在该领导干部管辖的业务范围内个人从事可能与公共利益发生冲突的经商、办企业活动。”第6条规定:“上市公司的行业主管部门、上市公司的国有控股单位的主管部门、证券监督管理机构的领导干部,其配偶、子女不准从事上述部门、机构所管理的公司的证券交易活动。”
4、县以上党和国家机关退(离)休干部(禁止)
《中共中央办公厅、国务院办公厅关于县以上党和国家机关退(离)休干部经商办企业问题的若干规定》第1条规定:“ 一、党和国家机关的退休干部,不得兴办商业性企业,不得到这类企业任职,不得在商品买卖中居间取酬,不得以任何形式参与倒卖生产资料和紧俏商品,不得向有关单位索要国家的物资,不得进行金融活动。”
5、国有企业领导人(有条件禁止)
《国有企业领导人员廉洁从业若干规定》第5条规定,国有企业领导人员不得有利用职权谋取私利以及损害本企业利益的下列行为:(1)个人从事营利性经营活动和有偿中介活动,或者在本企业的同类经营企业、关联企业和与本企业有业务关系的企业投资入股。
6、国企领导人配偶、子女(有条件禁止)
《国有企业领导人员廉洁从业若干规定》第6条规定国有企业领导人员应当正确行使经营管理权,防止可能侵害公共利益、企业利益行为的发生。不得有下列行为:(1)本人的配偶、子女及其他特定关系人,在本企业的关联企业、与本企业有业务关系的企业投资入股。
7、现役军人(禁止)
《中国人民解放军内务条令》第127条规定:“军人不得经商,不得从事本职以外的其他职业和传销、有偿中介活动,不得参与以营利为目的的文艺演出、商业广告、企业形象代言和教学活动,不得利用工作时间和办公设备从事证券交易、购买彩票,不得擅自提供军人肖像用于制作商品。”《中国人民解放军纪律条令》第3章第3节27条:“参与经商或者偷税漏税,情节较轻的,给予警告、严重警告处分;情节较重的,给予记过、记大过处分;情节严重的,给予降职(级)、降衔(级)、撤职、取消士官资格处分。”
8、银行工作人员(有条件禁止)
目前没有统一的明文规定禁止银行工作人员投资其他企业,但各商业银行对其员工都有不同程度的限制性规定。《银行业金融机构从业人员职业操守指引》第10条规定:“从业人员遇到利益冲突,应主动回避。办理授信、资信调查、融资等业务的从业人员,在涉及亲属关系或利害关系人时,应主动提出回避。不从事与本机构有利害关系的第二职业。”
9、在职教师(允许)
我国《教师法》和《教师职业道德规范》没有规定教师不可以做股东。
其他情形
1、职工持股会(禁止)
2000年7月6日,民政部民办函[2000]110号《关于暂停对企业内部职工持股会进行社会团体法人登记的函》中特别规定,"由于职工持股会属于单位内部团体,不应再由民政部门登记管理,各地民政部暂不对企业内部职工持股会进行社团法人登记;此前已登记的职工持股会在这次社团清理中暂不换发社团法人证书"。据此,职工持股会不具有社团法人的主体资格,其作为股份有限公司的发起人,缺乏法律依据。2000年12月11日,中国证监会亦在其《复函》中指出:"职工持股会不能成为公司的股东。"
2、国有企业职工(有条件禁止)
《关于规范国有企业职工持股、投资的意见》规定,第3条:“国有大中型企业主辅分离辅业改制,鼓励辅业企业的职工持有改制企业股权,但国有企业主业企业的职工不得持有辅业企业股权。国有大型企业改制,要着眼于引进先进技术和管理、满足企业发展资金需求、完善公司法人治理结构,提高企业竞争力,择优选取投资者,职工持股不得处于控股地位。”
第4条:“严格控制职工持股企业范围。职工入股原则限于持有本企业股权。国有企业集团公司及其各级子企业改制,经国资监管机构或集团公司批准,职工可投资参与本企业改制,确有必要的,也可持有上一级改制企业股权,但不得直接或间接持有本企业所出资各级子企业、参股企业及本集团公司所出资其他企业股权。科研、设计、高新技术企业科技人员确因特殊情况需要持有子企业股权的,须经同级国资监管机构批准,且不得作为该子企业的国有股东代表。”
3、未成年人(允许)
国家工商行政管理总局于2007年6月25日《关于未成年人能否成为公司股东的答复》(工商企字131号):《公司法》对未成年人能否成为公司股东没有作出限制性规定。因此,未成年人可以成为公司股东,其股东权利可以由法定代理人代为行使。”但是要注意无民事行为能力或者限制民事行为能力的人不得担任公司的董事、监事、高级管理人员。
(二)法人
1、分公司(禁止)
《公司法》第14条规定:“公司可以设立分公司。设立分公司,应当向公司登记机关申请登记,领取营业执照。分公司不具有法人资格,其民事责任由公司承担。”
2、子公司(允许)
《公司法》第14条规定:“公司可以设立子公司,子公司具有法人资格,依法独立承担民事责任。”
3、一人公司(有条件允许)
《公司法》第58条规定:“一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司该一人有限公司不能投资设立新的一人有限公司。”
4、商业银行(有条件允许)
《商业银行法》第43条规定:“商业银行在中华人民共和国境内不得从事信托投资和证券经营业务,不得向非自用不动产投资或者向非银行金融机构和企业投资,但国家另有规定的除外。”
5、个人独资企业(允许)
《中华人民共和国个人独资企业法》第14条规定个人独资企业设立分支机构,应当由投资人或者其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请登记,领取营业执照。分支机构经核准登记后,应将登记情况报该分支机构隶属的个人独资企业的登记机关备案。分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担。
6、外商投资企业(允许)
《关于外商投资企业成为公司股东或发起人登记管理的若干规定》的通知第3条规定:“符合下列条件的外商投资企业,可以登记为有限责任公司的股东或股份有限公司的发起人:1、认缴出资额已经缴足;2、已经完成原审批项目;3、已经开始交纳企业所得税。
7、合伙企业(允许)
《合伙企业法》第12条合伙企业设立分支机构,应当向分支机构所在地的企业登记机关申请登记,领取营业执照。
(三)国有、集体组织
1、事业单位(禁止)
《中央行政事业单位国有资产管理暂行办法》第29条规定:“各部门行政单位和参照公务员法管理的单位,不得将国有资产用于对外投资。其他事业单位应当严格控制对外投资,不得利用国家财政拨款、上级补助资金和维持事业正常发展的资产对外投资。”
2、高校(禁止)
教育部发布了《教育部关于积极发展、规范管理高校科技产业的指导意见》(教科发[2005]2号文),该文对部属高校做出了如下规定:7.高校除对高校资产公司进行投资外,不得再以事业单位法人的身份对外进行投资。高校以出资人身份向高校资产公司派出董事会和监事会成员,董事会和监事会依据《公司法》的规定行使相应职权。
3、社会团体法人(允许)
《民政部、国家工商行政管理局关于社会团体开展经营活动有关问题的通知》规定,开展经营活动的社会团体,必须具有社团法人资格。不具备法人资格的社会团体,不得开展经营活动。社会团体开展经营活动,可以投资设立企业法人,也可以设立非法人的经营机构,但不得以社会团体自身的名义进行经营活动。社会团体从事经营活动,必须经工商行政管理部门登记注册,并领取《企业法人营业执照》或《营业执照》。
4、村民委员会、农村经济合作社(允许)
目前没有禁止性规定。广西自治区人民政府2011年3月发布的《广西壮族自治区人民政府关于进一步全面推动全民创业加快推进城镇化跨越发展的意见》,中允许“个人独资企业、合伙企业、个体工商户、农民专业合作经济组织、有投资能力的居民委员会、村民委员会作为股东或发起人设立公司”。由此,可以初步推定村委会作为发起人应该是可以的。三房巷(600370)公司实际控制人江阴市周庄镇三房巷村村民委员会持有控股股东三房巷集团95%的股权,同时拥有第二大股东100%的权益。今年6月11日上市的韩建河山(603616)的实际控制人就是北京市房山韩村河镇韩村河村经济合作社(村集体经济组织、实收资金80475万元)。
二、公司董监高的任职资格和禁止行为的规定
(一)公司法的规定
《公司法》第146条规定:有下列情形之一的,不得担任公司的董事、监事、高级管理人员:
1.无民事行为能力或者限制民事行为能力;
2.因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序,被判处刑罚,执行期满未逾五年,或者因犯罪被剥夺政治权利,执行期满未逾五年;
3.担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理,对该公司、企业的破产负有个人责任的,自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年;
4.担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人,并负有个人责任的,自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年;
5.个人所负数额较大的债务到期未清偿。
公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的,该选举、委派或者聘任无效。
董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的,公司应当解除其职务。
第147条 董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程,对公司负有忠实义务和勤勉义务。
董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入,不得侵占公司的财产。
第148条 董事、高级管理人员不得有下列行为:
1.挪用公司资金;
2.将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储;
3.违反公司章程的规定,未经股东会、股东大会或者董事会同意,将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保;
4.违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意,与本公司订立合同或者进行交易;
5.未经股东会或者股东大会同意,利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会,自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务;
6.接受他人与公司交易的佣金归为己有;
7.擅自披露公司秘密;
8.违反对公司忠实义务的其他行为。
董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。
第21条公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。
(二)深圳证券交易所的规定
《深圳证券交易所主板上市公司规范运作指引》的规定:
董事、监事和高级管理人员候选人存在下列情形之一的,不得被提名担任上市公司董事、监事和高级管理人员:
(1)《公司法》第一百四十七条规定的情形之一;
(2)被中国证监会采取证券市场禁入措施,期限尚未届满;
(3)被证券交易所公开认定为不适合担任上市公司董事、监事和高级管理人员。
以上期间,按拟选任董事、监事和高级管理人员的股东大会或者董事会等机构审议董事、监事和高级管理人员受聘议案的时间截止起算。
上市公司董事会中兼任公司高级管理人员以及由职工代表担任的董事人数总计不得超过公司董事总数的二分之一。
董事、监事和高级管理人员候选人被提名后,应当自查是否符合任职资格,及时向上市公司提供其是否符合任职资格的书面说明和相关资格证书(如适用)。
公司董事会、监事会应当对候选人的任职资格进行核查,发现不符合任职资格的,应当要求提名人撤销对该候选人的提名。
《深圳证券交易所中小企业板上市公司规范运作指引》的规定:
董事、监事和高级管理人员候选人存在下列情形之一的,不得被提名担任上市公司董事、监事和高级管理人员:
(1)《公司法》第一百四十七条规定的情形之一;
(2)被中国证监会采取证券市场禁入措施,期限尚未届满;
(3)被证券交易所公开认定不适合担任上市公司董事、监事和高级管理人员;
(4)最近三年内受到证券交易所公开谴责;
(5)因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国证监会立案调查,尚未有明确结论意见。
以上期间,按拟选任董事、监事和高级管理人员的股东大会或者董事会等机构审议董事、监事和高级管理人员受聘议案的时间截止起算。
上市公司董事会中兼任公司高级管理人员以及由职工代表担任的董事人数总计不得超过公司董事总数的二分之一。
最近二年内曾担任过公司董事或者高级管理人员的监事人数不得超过公司监事总数的二分之一。
单一股东提名的监事不得超过公司监事总数的二分之一。
董事、监事和高级管理人员候选人被提名后,应当自查是否符合任职资格,及时向上市公司提供其是否符合任职资格的书面说明和相关资格证书(如适用)。
公司董事会、监事会应当对候选人的任职资格进行核查,发现不符合任职资格的,应当要求提名人撤销对该候选人的提名。
董事会秘书应当由上市公司董事、副总经理或财务负责人担任。
《深圳证券交易所创业板上市公司规范运作指引》的规定:
董事、监事、高级管理人员候选人除应符合《公司法》的相关规定外,还不得存在下列情形:
(1)最近三年内受到中国证监会行政处罚;
(2)最近三年内受到证券交易所公开谴责或三次以上通报批评;
(3)被中国证监会宣布为市场禁入者且尚在禁入期;
(4)被证券交易所公开认定为不适合担任上市公司董事、监事和高级管理人员;
(5)无法确保在任职期间投入足够的时间和精力于公司事务,切实履行董事、监事、高级管理人员应履行的各项职责。
以上期间,按拟选任董事、监事、高级管理人员的股东大会或者董事会召开日截止起算。
董事、监事、高级管理人员候选人应在知悉或理应知悉其被推举为董事、监事、高级管理人员候选人的第一时间内,就其是否存在上述情形向董事会或者监事会报告。
董事、监事、高级管理人员候选人存在本条第一款所列情形之一的,公司不得将其作为董事、监事、高级管理人员候选人提交股东大会或者董事会表决。
上市公司董事会中兼任公司高级管理人员以及由职工代表担任的董事人数总计不得超过公司董事总数的二分之一。
最近两年内曾担任过公司董事或者高级管理人员的监事人数不得超过公司监事总数的二分之一。
公司董事、高级管理人员在任期间及其配偶和直系亲属不得担任公司监事。
董事会在聘任上市公司高级管理人员之前,应当考察该候选人所具备的资格、经营和管理经验、业务专长、诚信记录等情况,确信所聘任的高级管理人员正直诚实,了解有关法律法规,具有履行职责所必须的专业或者行业知识,能够胜任其职务,不存在法律、行政法规、部门规章、规范性文件和本指引规定的不得担任公司高级管理人员的情形。
董事会秘书应当由上市公司董事、经理、副经理或财务总监担任。因特殊情况需由其他人员担任公司董事会秘书的,应经本所同意。
(三)上海证劵交易所规定
根据《上海证券交易所上市公司董事选任与行为指引(2013年修订)》规定:第10条除第11条规定外,有下列情形之一的,不得被提名为董事候选人:
(1)三年内受中国证监会行政处罚;
(2)三年内受证券交易所公开谴责或两次以上通报批评;
(3)处于中国证监会认定的市场禁入期;
(4)处于证券交易所认定不适合担任上市公司董事的期间。
本条所述期间,以拟审议相关董事提名议案的股东大会召开日为截止日。
(四)全国中小企业股份转让系统规定
根据《全国中小企业股份转让系统业务规则》(试行)“6.3申请挂牌公司、挂牌公司的董事、监事、高级管理人员违反本业务规则、全国股份转让系统公司其他相关业务规定的,全国股份转让系统公司视情节轻重给予以下处分,并记入诚信档案:1、通报批评;2、公开谴责;3、认定其不适合担任公司董事、监事、高级管理人员。被全国中小企业股份转让系统认定为不适合任职的人员不得担任挂牌公司董事、监事、高管。
根据《全国中小企业股份转让系统股票挂牌条件适用基本标准指引(施行)》:挂牌公司现任董事、监事和高级管理人员应具备和遵守《公司法》规定的任职资格和义务,不应存在最近24个月内受到中国证监会行政处罚或者被采取证券市场禁入措施的情形。
根据关于挂牌公司管理层诚信的要求:《全国中小企业股份转让系统主办券商尽职调查工作指引(试行)》第二十二条:调查公司管理层的诚信情况,取得经公司管理层签字的关于诚信状况的书面声明,书面声明至少包括以下内容:
(1)最近二年内是否因违反国家法律、行政法规、部门规章、自律规则等受到刑事、民事、行政处罚或纪律处分;
(2)是否存在因涉嫌违法违规行为处于调查之中尚无定论的情形;
(3)最近二年内是否对所任职(包括现任职和曾任职)公司因重大违法违规行为而被处罚负有责任;
(4)是否存在个人负有数额较大债务到期未清偿的情形;
(5)是否有欺诈或其他不诚实行为等情况。
通过查询中国人民银行征信系统、工商行政管理部门的企业信用信息系统等公共诚信系统,咨询税务部门、公司贷款银行等部门或机构,咨询公司律师或法律顾问,查阅相关记录以及其他合理方式,核实公司管理层是否存在不诚信行为的记录,评价公司管理层的诚信状况。
(五)其他规定
《公务员法》第42条相关规定公务员因工作需要在机关外兼职,应当经有关机关批准,并不得领取兼职报酬。
第53条公务员必须遵守纪律,不得从事或者参与营利性活动,在企业或者其他营利性组织中兼任职务。
第102条公务员辞去公职或者退休的,原系领导成员的公务员在离职三年内,其他公务员在离职两年内,不得到与原工作业务直接相关的企业或者其他营利性组织任职,不得从事与原工作业务直接相关的营利性活动。
根据《企业法人法定代表人登记管理规定》和《企业年检管理办法》的规定制定的“违法违规人员限制登记名单库”,对于不按规定参加企业年检的企业法定代表人,工商部门列入“黑名单”中,在锁定期间(有效期为三年),该法定代表人不得担任其他公司的法定代表人、董事、监事、经理等高级管理人员,企业名称亦不能使用。
《关于加强高等学校反腐倡廉建设的意见》规定:
学校党政领导班子成员应集中精力做好本职工作,除因工作需要、经批准在学校设立的高校资产管理公司兼职外,一律不得在校内外其他经济实体中兼职。确需在高校资产管理公司兼职的,须经党委(常委)会集体研究决定,并报学校上级主管部门批准和上级纪检监察部门备案,兼职不得领取报酬。学校党政领导班子成员不得在院系等所属单位违规领取奖金、津贴等;除作为技术完成人,不得通过奖励性渠道持有高校企业的股份。
《中国共产党党员领导干部廉洁从政若干准则》规定:
1、禁止私自从事营利性活动。不准有下列行为:
(1)违反规定拥有非上市公司(企业)的股份或者证券;(2)违反规定在经济实体、社会团体等单位中兼职或者兼职取酬,以及从事有偿中介活动;
2、本准则适用于党的机关、人大机关、行政机关、政协机关、审判机关、检察机关中县(处)级以上党员领导干部;人民团体、事业单位中相当于县(处)级以上党员领导干部。国有和国有控股企业(含国有和国有控股金融企业)及其分支机构领导人员中的党员;县(市、区、旗)直属机关、审判机关、检察机关的科级党员负责人,乡镇(街道)党员负责人,基层站所的党员负责人参照执行本准则。
《关于规范财政部工作人员在企业兼职行为的暂行办法》规定:
财政部副处级以上干部均不可在外兼职或担任独立董事职务。
关于监事任职参照执行的要求参照《深圳证券交易所创业板规范运作指引》,最近两年内曾担任过公司董事或者高级管理人员的监事人数不得超过公司监事总数的二分之一。公司董事、高级管理人员在任期间及其配偶和直系亲属不得担任公司监事。
三、新三板挂牌公司董事、监事、高管人员产生及组成等的规定
(一)董事、监事产生程序及其他
《公司法》规定,公司股东(大)会选举和更换非由职工代表担任的董事、监事,决定有关董事、监事的报酬事项。
《非上市公众公司监管指引第3号——章程必备条款》第十五条公司股东大会选举董事、监事,如实行累积投票制的,应当在章程中对相关具体安排作出明确规定。
公司如建立独立董事制度的,应当在章程中明确独立董事的权利义务、职责及履职程序。
公司如实施关联股东、董事回避制度,应当在章程中列明需要回避的事项。
(二)董事会及经理层产生及其职权
《公司法》第108条 股份有限公司设董事会,其成员为五人至十九人。
董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。
本法第45条关于有限责任公司董事任期的规定,适用于股份有限公司董事。
本法第46条关于有限责任公司董事会职权的规定,适用于股份有限公司董事会。
第45条 董事任期由公司章程规定,但每届任期不得超过三年。董事任期届满,连选可以连任。
董事任期届满未及时改选,或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的,在改选出的董事就任前,原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定,履行董事职务。
第46条 董事会对股东会负责,行使下列职权:
1.召集股东会会议,并向股东会报告工作;
2.执行股东会的决议;
3.决定公司的经营计划和投资方案;
4.制订公司的年度财务预算方案、决算方案;
5.制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案;
6.制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案;
7.制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案;
8.决定公司内部管理机构的设置;
9.决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项,并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项;
10.制定公司的基本管理制度;
11.公司章程规定的其他职权。
第109条 董事会设董事长一人,可以设副董事长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。
董事长召集和主持董事会会议,检查董事会决议的实施情况。副董事长协助董事长工作,董事长不能履行职务或者不履行职务的,由副董事长履行职务;副董事长不能履行职务或者不履行职务的,由半数以上董事共同推举一名董事履行职务。
第113条 股份有限公司设经理,由董事会决定聘任或者解聘。
本法第49条关于有限责任公司经理职权的规定,适用于股份有限公司经理。
第49条有限责任公司可以设经理,由董事会决定聘任或者解聘。经理对董事会负责,行使下列职权:
1.主持公司的生产经营管理工作,组织实施董事会决议;
2.组织实施公司年度经营计划和投资方案;
3.拟订公司内部管理机构设置方案;
4.拟订公司的基本管理制度;
5.制定公司的具体规章;
6.提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人;
7.决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员;
8.董事会授予的其他职权。
公司章程对经理职权另有规定的,从其规定。
经理列席董事会会议。
第114条 公司董事会可以决定由董事会成员兼任经理。
(三)监事会产生与组成
《公司法》第117条 股份有限公司设监事会,其成员不得少于三人。
监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表,其中职工代表的比例不得低于三分之一,具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。
监事会设主席一人,可以设副主席。监事会主席和副主席由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议;监事会主席不能履行职务或者不履行职务的,由监事会副主席召集和主持监事会会议;监事会副主席不能履行职务或者不履行职务的,由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。
董事、高级管理人员不得兼任监事。
本法第52条关于有限责任公司监事任期的规定,适用于股份有限公司监事。
第52条监事的任期每届为三年。监事任期届满,连选可以连任。
监事任期届满未及时改选,或者监事在任期内辞职导致监事会成员低于法定人数的,在改选出的监事就任前,原监事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定,履行监事职务。
第118条 本法第53条、第54条关于有限责任公司监事会职权的规定,适用于股份有限公司监事会。
第53条监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权:
1.检查公司财务;
2.对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督,对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议;
3.当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时,要求董事、高级管理人员予以纠正;
4.提议召开临时股东会会议,在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议;
5.向股东会会议提出提案;
6.依照本法第一百五十二条的规定,对董事、高级管理人员提起诉讼;
7.公司章程规定的其他职权。
第54条 监事可以列席董事会会议,并对董事会决议事项提出质询或者建议。
监事会、不设监事会的公司的监事发现公司经营情况异常,可以进行调查;必要时,可以聘请会计师事务所等协助其工作,费用由公司承担。
(四)董事、高级管理人员不得兼任监事
监事的任期每届为三年。监事任期届满,连选可以连任。监事任期届满未及时改选,或者监事在任期内辞职导致监事会成员低于法定人数的,在改选出的监事就任前,原监事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定,履行监事职务。
(五)挂牌公司董事、监事、高管人员的声明与承诺
《全国中小企业股份转让系统挂牌公司信息披露细则(试行)》第7条 董事、监事及高级管理人员应当在公司挂牌时签署遵守全国股份转让系统公司业务规则及监管要求的《董事(监事、高级管理人员)声明及承诺书》(具体见附件),并向全国股份转让系统公司报备。
新任董事、监事应当在股东大会或者职工代表大会通过其任命后五个转让日内,新任高级管理人员应当在董事会通过其任命后五个转让日内签署上述承诺书并报备。

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